裸舞 港大法学院院长:法律的灵魂与奥妙|社会学|判例法|法律东谈主

发布日期:2024-09-05 09:56    点击次数:184

裸舞 港大法学院院长:法律的灵魂与奥妙|社会学|判例法|法律东谈主

裸舞

作者 | 陈弘毅 香港大学法律学院教诲

开头 | 社科大家

很高兴和走时有契机给你们写信。起初要恭喜你得手考入法学院系,运行了算作「法律东谈主」的生存。

这是得来不易的机缘,就如我常说生命是上天给咱们的一份恩赐,同样,进入学术的殿堂亦然一份恩赐,为你的东谈主生揭开了新的一页,为你的出路开启了新的可能性。

希望你能小器在这条新的路上的每一天,好好把捏时候、把捏生命,在为学与作念东谈主的谈路上不时成长,趋向东谈主生联想的终了。

我是在二十九年前的阿谁秋天运行我的「法律东谈主」的生存的,刻下还吞吐记允洽时既欣喜又迷濛的神情。

存在主义神学家把信仰譬如为在迷蒙中的上前进步,我想,其时我方选修法学也可算是迷蒙中的进步,因为在作出决定时,毕竟未知念法律究竟是什么的一趟事,也未知我方是否有这方面的天份或具备其他得手的条目。

我在中学预科时是念理科的,大学入学试时考的科目是「纯数学」 (pure mathematics)、应用数学、物理、化学和英文。天然我颇为可爱天然科学,但在中学本领已省略发觉我方对东谈主的问题和社会的问题更感风趣,是以在报考大学时除法学外,也探求过念佛济、政事或社会学。

临了决定选读法学,一定进程上是受到父亲的影响;我的父亲是政府公事员,他指出法学的实用性较高,念了法律,翌日在服务时的选拔较多,不错当讼师,也不错投身政府或商界做事,也不错走学术的谈路,成为学者。

除了父亲的意见外,我也合计法学有其吸引性︰在中学时我在辩说比赛中有过好的收获,我又爱看以讼师做事为主题的电视剧,额外仰慕片围聚滚滚雄辩的讼师。

值得指出的是,在我成长的年代的香港,这类电视片集皆是来自英好意思的,其时未有腹地的以法律为题材的电视剧。

上头谈到我方选修法科的布景,不知谈你是在什么情况下作出这样的选拔呢?我信托莫得两个东谈主的东谈主生谈路是一样的,每个东谈主的处境皆是独到的,天然咱们也有共通之处,并因此能通过共享而产生共识。

不论你是在什么原因下选读法学的,由于你仍是作出了决定,我认为你必须(至少暂时)信托这个决定是对的,信托这是上天的安排,信托这是你的运谈,何况负重致远。

正如关于做事或职业来说,有所谓「敬业乐业」,关于你所选拔的学科和其中的学习,你必须吸收一种庄重和尊敬的作风,竣工不成赐与轻茂、轻茂或鷽鸠笑鹏。

我是在香港大学法律系完本钱科学位课程的。其时是七十年代末期,香港照旧彻头彻尾的英国从属国,尚未置身归来故国的谈路。(其后,在一九八二年,中英运行就香港出路问题张开谈判,并于一九八四年达成《中英集结声明》,律例香港在一九九七年归来故国,并实行「一国两制」。)

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咱们念的法学课程以香港法为主,用的教科书绝大部份是英国法的,因为香港法与英伦法大同小异。教学讲话是英语,其时香港的成文法和判例法皆是英语的,天然部份成文法有中文译本,但译本并无法律着力,司法法式亦以英语进行,天然证东谈主可用中文(粤语)作证,由法院传舌人翻译为英文。

其时咱们大学许多同学(包括法律系除外的同学)皆认为,法学是最难念、念得最忙绿的学科之一,不错「比好意思」的唯独医科和建筑。

香港大学的所有学科(中文系的除外)皆实行英语教学,念法学之难,不只因为用英语学习,更是因为法学所用的英语较为深沉,而且法学生需要阅读、领悟、分析以至背诵多半的判例(主如果英国法院的,天然也有些香港法院的判例),并学习怎么把判例中所包含的法理原则应用到新的情况︰锻练题目主如果要求考生把学到的法律范例适用至混淆口角的想象案情之中。

在我所接受的法学拔擢中,判例比成文法愈加蹙迫。这一方面是由于英伦法的主要法律部门中许多是以判例法为主体的,如契约法、侵权法、财产法、衡平法、刑法、行政法等,所谓「普通法」就是英格兰法院在十二世纪以来通过判例的积攒而产生的法律范例的总额。

另一方面,英好意思普通法轨制的特质在于其法律推理和念念维步骤,这种独到的法学步骤必须通过阅读法官的判语来学习,就是通过阅读教诲的积攒,所谓潜移暗化,学生们便能省略掌捏法学念念维的特质,并运行懂得怎么分析案情、抓到重点,并看到针对消亡问题的不同法律论据颠倒强弱之分。学生们也需学习我方建构法律论点,以至怎么加强其论据的劝服力。

我国的法律轨制在架构上属欧洲大陆法系而非英好意思普通法系,大陆法系的主干是法典,判例法和法院的判语算作法律渊源的蹙迫性莫得在普通法系那么高。

然而,不论是在普通法系或大陆法系,「法律东谈主」所需要熟悉的不只是法律体系中的各式认识、原则、条例和范例,而且包括法学的念念考步骤,包括怎么解释法律和把算作轮廓的、有开阔适用性的规矩的法律范例应用至具体的、个别的情况。

法学是横跨两个迥然相异的领域的学问,一个是轮廓的、理念的天下,各式法律认识和原则存在于这个天下,这个天下是东谈主类的感性念念维所建构的,是东谈主类法制闲雅的精神结晶。另一个领域是咱们所生活于其中的施行天下,这里有具体的东谈主与事,有鬼出电入的情况。

法律的责任在于建构一套感性的规矩,用以范例东谈主类的社会生活,责罚社会生活中无可幸免地出现的各式矛盾和纠纷,使东谈主们的生命和财产获取基本的保险,以致能河清海晏,在经济、文化和社会其他方面有所发展。

法律和社会生活的许多法式皆有密切的关系。我我方念法律这门学科的教诲是,对法学和法律的解析越深,便越合计它和生活的关系密切,致使一揭开报章,便嗅觉到原本这样多形状是和法律联系的。

因此,念法律是加深对社会的解析的有用阶梯。但法学与其他社会科学的一个不同之处是,其他社会科学(如经济学、社会学、政事学、东谈主类学、心思学等)较为青睐关于社会繁荣和东谈主类行动的描述、了解、解释以至瞻望,而法学则侧重于对(一定进程上孤独于社会繁荣的)法律范例体系自身的阐释和阅兵。

法律否则而社会行径或东谈主类行动的响应,它更进一步尝试范例社会行径以至更正东谈主类行动,这就是法的奥妙之处。

法学既是范例和一样东谈主类行动的学问,又是追求正义、东谈主权与和平的学问。正义、东谈主权与和平皆是微妙的谈德价值和联想,由此可见,法律不只是败兴繁琐的规矩条例,它背后有其伟大的精神价值方针,这就是法的灵魂地方。

天然,在东谈主类法制史中,出现过不少总揽者滥用法律以督察其按凶恶的政权,法律沦为暴君的器具,不但不成伸张正义,反而安稳一个不公义的政事和社会轨制。这样的法是法的误会,而不是实在的法,实在的法是有谈德方正性的,它是实践公义、保险东谈主权、为东谈主民谋福利的。

由此可见法的双面性︰它不错是正义的化身,也不错是不义的器具。因此咱们研究和学习法律时,必须磨真金不怕火孤独批判的念念考,钟情法律范例和法律轨制与谈德价值的关系,从而鉴别良法与恶法。

法律算作国度立法机关所制定的强制性范例,或算作国度行政和司法机关所践诺的范例,这些事实只足以评释连络律例的正当性和有用性,却未足以评释连络律例的方正性(legitimacy)。方正性乃源于东谈主类的谈德意志停火德价值,如正义、东谈主权、和平、次第等。

有东谈主说作者是东谈主类灵魂的工程师,我想,「法律东谈主」(如讼师、法官、巡逻官、立法者、负责规矩的政府公事员(包括窥察)、法学学者等)可说是社会正义的工程师,因为他们的与法律连络的做事正常刻刻地影响到社会中的个东谈主或团体的权利,关系到正义和东谈主权是否得以终了或受损。

法律东谈主必须充解析析到我方的专科的庄严和光荣,正如医师为东谈主治病、以救东谈主为己任是备受尊敬和光荣的专科,同样地,法律东谈主在其做事中的一坐全部,皆会触及当事东谈主的蹙迫权利,法律东谈主必须审慎行事、追求专科上的不凡、紧守其职业谈德的要求、严以律己,这样才不致亏负法律专科的庄严和光荣。

在英伦普通法传统中,讼师被誉为一个历史悠久、备受尊崇和需要有丰富学识的专科,直于今天,讼师在法庭辩说时仍彼此称号对方为「我的有学养的一又友」(my learned friend)。

由此可见,法律专科除青睐谈德操守外,也额外青睐学问。高教唆的讼师必须学识富足,熟读法律的律例和案例,掌捏它们背后的历史、价值判断和社会战略,又懂得把它们无邪垄断至案情之中。

讼师必须忠于其当事东谈主,在任业谈德准则甘心的范围内为其当事东谈主不容争辩,尽量保险当事东谈主的正当权利。法官和巡逻官也有其相应的职业伦理要求,和讼师一样,他们也须在学问上和专科手段上追求不凡,才能有所竖立。

由于法律专科关于「法律东谈主」有这样高的要求,而在甚么进程上能满足此要求就是超过的法律东谈主和正常的法律东谈主之分,是以你——算作法律东谈主——在求知经过中的老师就是要津性的。

你必须自立不休,把捏每个学习和磨真金不怕火的契机,好好装备我方,务求能成为一个在专科能力和专科操守上皆能达到高水平的法律东谈主。惟有这样,才算对得起我方,对得起家东谈主,和不致亏负社会和国度对你的生机。

学无绝顶,关于法律东谈主来说,大学里的法学拔擢只可算是你的法律奇迹的计划阶段,因为以我的教诲来说,运行肃肃插足法律职业——如在讼师事务所做事时,更多的东西将恭候你学习,在做事中的磨真金不怕火比在大学院校中的老师是更严格和更困难的。

在大学里你主要作念的是阅读、听课、答试题、写著作,在法律职业中你将会面临各式东谈主际关系、草拟各式法律文献,以至在法庭上一显本事,考验你的辩才和机智。

在大学里你的任务是求知,主要向我方负责,在法律执业时,你的任务则是为当事东谈主(如果你是讼师)或国度(如果你是法官、巡逻官或政府中的法律做事者)服务并向其负责,你的包袱将是更首要、更严肃和更结拜的。

上头我曾经提到英伦普通法传统,并强调在该传统中法律职业的微妙地位。我国历史上曾经经有过明后的法制闲雅,如《唐律》便曾对朝鲜、越南和日本等地的法制招引起过蹙迫的作用,在宋代,我国法制阐发的水平也在民众中占最初地位。

然而,近代以来,西方闲雅如日中天,其法制也突飞大进,我国在这方面较着地过时于东谈主。

可幸的是,自从二十世纪七十年代末以来,我国的法制招引已重新起步,法制当代化的趋向已不可逆转。天然进步是有目共睹的,然而,我国在现阶段在法治、东谈主权保险和宪政方面仍有许多不及之处,我国不只在经济上仍是发展中国度,与西方先进国度仍有一段距离,而且在法制招引水平方面也可算是发展中国度,在许多方面仍须向先进国度学习,艰苦奋斗。

这是咱们生于的期间给予中国的法律东谈主的挑战,咱们这批法律东谈主必须肩负招引社会主义法治国度的历史重担,法制当代化的奇迹尚未得手,同道仍须极力。

翌日,当你完成你的学业并运行在你的做事冈位上证据法律东谈主的社会脚色时,你就是这份历史重担的承担者,希望你能在我国法制招引的系统工程中找到一个适合我方的冈位,并在此冈位上负重致远,积劳成疾,打一场漂亮的仗,活出法律东谈主的庄严和荣耀。

天然,你刻下仅仅刚运行法学生的生存,我在上头大谈你毕业后的重担,可能言之尚早。然而,咱们中中文化的优良传统——包括儒祖传统——青睐奋斗,深信奋斗向学,终必有成。

王阳明曾说︰「志不立,六合无可成之事;志不立,如无舵之舟,无衔之马,飘零奔轶,终亦何所底乎?」朱熹说︰「书不记,熟读可记;义不精,细念念可精;唯有志不立,直是无着力处。」陆九渊更指出︰「东谈主要有大志。」

奋斗是自我肯定我方生命的极力的办法和方针,为我方生命的成长和奋进提供能源和信念。东谈主要有大志,以六合为己任;法律东谈主要有大志,以国度的法治、东谈主权、宪政和正义等奇迹为己任。

奋斗时须眼神雄伟,不只看到刻下,还要看到翌日,不要轻茂我方,不要奢侈生命和时候,而要对我方有较高的要求,希望我方翌日能对社会作出较大的孝敬,从而作出精进的生存计划。

以上谈的可能过于联想化,施行生活和联想不时有很大的距离,施行生活的压力和各式满足渴望的眩惑,很容易使东谈主废弃联想,向施行折腰,从而顺风张帆,虚度此生。

东谈主生如驹光过隙,倏得即逝。况且东谈主生无常,有东谈主认为不如实时行乐,所谓实时行乐,何须对生命这样谨慎、对我方这样苛求?是以我上头谈奇迹、学业、奋斗、联想等问题,最终仍须回到东谈主生作风和生命信仰的问题。

我在念大学的阶段,曾经有过精神空匮懊丧的日子,对东谈主生的价值和风趣大惑不明。我信托不少后生东谈主皆会有同样的迷惘,刻下纪念起来,反而合计这恰是咱们的芳华岁月的美艳和闲静之处。

任何一个懂得谨慎地念念考和谨慎地对待生命的年轻东谈主皆会有一天面临东谈主生风趣的问题,高下而求索。大学生活是个绝佳的契机,让你运行念念考这些问题,并通过念念想、玄学以至宗教等阶梯进行探索。我我方是在香港长大的,从小就读于教会办的学校,是以基督教在我的心灵成长经过中对我有较大的影响。

我最初是透过基督教的认识框架来解析东谈主生的谈理的,但我不会告诉你这是独一的阶梯。其他宗教和玄学——如释教、儒家念念想等——也蕴含着无穷无穷、用之不竭的东谈主生聪惠和深嗜,也就是「生命的学问」,只须你情愿寻找真理,真理的门将为你打开。

《论语.子罕》有这样的纪录︰子在川上曰︰「死人如此夫!不舍日夜」。孔子在河畔的惊羡,是因为时光和活水一样,触物伤情。生命和时候如此难得,那么咱们应该怎么小器利用呢?在这方面,孔子的东谈主生谈路是值得借镜的。

子曰︰「吾十有五而志于学,三十而立,四十而不惑,五十而知天命,六十而耳顺,七十而从心所欲,不逾矩。」天然每个东谈主的成长经过和阶段皆是不一样的,也不是每个东谈主皆能活到七十岁,然而孔子的东谈主生历程仍能给咱们首要的启示,就是每东谈主的生命——你和我的生命——皆应该是一个心灵成长的历程,不时学习,不时充实我方,从而解析我方,了解我方在这个天下中的包袱和承担,积极地活出生命应有的价值和风趣,不枉此生。

在东谈主生成长经过中,学习长短常蹙迫的,希望你在大学生活中,能实在感受到学习的乐趣,并通过学习来充实我方、更正我方、进步我方。

孔子在《论语》有云︰「学而时习之,不亦说[悦]乎?」《曾国藩家信》中说︰「东谈主之气质,由于天生,本难更正,惟念书则可变化气质。古之精相法者,并言念书不错变换骨相。欲求变之之法,总须先立坚卓之志。」

我认为大学生念书,不应局限于其专科范围的书,这点关于「法律东谈主」尤其蹙迫。法律东谈主必须博览群书,在法学除外的领域——尤其是东谈主文社会科学——也充实我方,多了解少许历史、文化、玄学、体裁、政事、经济、社会学、东谈主类学、以至基本的天然科学知识。东谈主类法制闲雅的演化和东谈主类社会其他方面的发展有千丝万缕的关系,密不可分。

法律东谈主不应只满足于成为法律的技师,而应成为实在的知识分子,去赏玩东谈主类从浓烈走向闲雅的进步,温情故国的出路和运谈,委身于发蒙的奇迹——以知识和感性责罚问题、造福社会。

临了,算作这封信的落幕,我情愿以古东谈主的两段话与你共享、共勉,并预祝你在法学的天下里,为我方的东谈主生草创出一个新寰宇︰

「居六合之广居,立六合之正位,行六合之大路;得志,与民由之;不得志,独行其谈。计划勃勃,贫贱不成移,英武不成屈,此之谓大丈夫。」(《孟子.滕文公章句下》)

「为寰宇立心,为生民立命,为往圣继绝学,为万世开太平。」(张载︰《张子全书.语录卷》)

*本文作者陈弘毅教诲,1993年起任香港大学法律系教诲,并曾任香港大学法律系主任及香港大学法律学院院长。现任香港大学法学院陈氏基金宪法学教诲,兼任中国东谈主民大学、清华大学、吉林大学、中山大学客座教诲。

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包袱剪辑 | 吴晓婧

审核东谈主员 | 张文硕

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